Advisory board eller ’klassisk’ bestyrelse?

Men er der andre fordele ved at nedsætte et advisory board ctr. en bestyrelse? I hvilke situationer bør et selskab overveje at nedsætte et advisory board? Og hvad med det juridiske ansvar – kan et medlem af et advisory board ifalde et ledelsesansvar på samme måde som et bestyrelsesmedlem?

Vi besvarer disse spørgsmål – og meget mere – i denne artikel.

1. Hvad er et advisory board?

Et advisory board kan bedst beskrives som et bestyrelseslignende forum, der er antaget til at løse en særligt afgrænset driftsmæssig opgave. Et advisory board er dog som organ vanskeligt at præcisere nærmere. En af board’ets styrker er netop, at det er fleksibelt, uformelt og agilt. Samtidig er board’et ikke reguleret i selskabsloven og er således formelt ikke undergivet de forpligtelser og det ansvar, som loven ellers tilsiger bestyrelsen. Men hvornår kan en SMV-virksomhed overveje at nedsætte et advisory board som alternativ til en klassisk bestyrelse?

Er et selskab fx ikke modnet til at have en professionel bestyrelse, kan et advisory board være et sundt forberedende skridt til etableringen af bestyrelsen. På den måde kan ledelsen også ”teste vandene” i forhold til samarbejdet med board’ets medlemmer. Hvis samarbejdet fungerer, kan det overvejes at ”konvertere” et advisory board til en egentlig bestyrelse i fremtiden.

Samtidig kan et selskab med en veletableret bestyrelse mangle ekspertise indenfor fx et særligt teknologisk eller juridisk område. Her kan et advisory board nedsættes for at give mere eller mindre fast input på opgaven. I en investeringsvirksomhed, hvor selskabet ønsker at udvide sin aktivitet, kan board’et også anses som et forum, hvor der gives uformel sparring, brainstorming, idéforslag og skabes kontakter.

2. Fordele ved et advisory board ctr. en bestyrelse

I tillæg til de ovennævnte ’use-cases’ for SMV’er skal det fremhæves, at der generelt kan være flere fordele forbundet ved at nedsætte et advisory board frem for en bestyrelse.

Fordelene udgør blandt andre:

• Fleksibiliet – organiseringen af et advisory board kræver ikke vedtægtsændringer eller anden formalisering, idet organet ikke er reguleret i selskabsloven. Board’et kan derfor nedsættes til konkrete opgaver uafhængigt af selskabslovens krav til bestyrelser mv. Organets fleksible natur fritager dog ikke for et eventuelt juridisk ansvar, jf. nærmere nedenfor. Det kan desuden trods de manglende formkrav anbefales at udarbejde en forretningsorden for board’et, jf. nærmere nedenfor.
• Sparring og drøftelser – et advisory board giver selskabets ledelse mulighed for at få nuanceret sin beslutningstagen. Ledelsen får et fortroligt forum til at drøfte og analysere forholdene omkring en større beslutning. Board’et bør udpeges efter de kompetencer, som ledelsen selv måtte mangle.
• Ingen bestyrelsesbeføjelser – advisory board’et har ikke de beføjelser, som en bestyrelse er tilsagt af selskabsloven, hvilket visse ejerledede SMV’er bl.a. vil anse som en fordel.
• Bestyrelsesmodning og -supplement – som nævnt ovenfor, kan nedsættelsen af et advisory board være kernen i selskabets gradvise overgang til etableringen af en professionel bestyrelse. Har selskabet allerede en professionel bestyrelse, kan board’et yde denne supplerende bistand med særlige opgaver af forberedende eller specifik karakter.

3. Ledelsesansvar i et advisory board – en juridisk ’badebillet’?

Det fastslås undertiden i artikler mv., at arbejdet i et advisory board udføres uden et juridisk ansvar, og at dette er en væsentlig forskel fra det ledelsesansvar, som et bestyrelsesmedlem kan ifalde, jf. også dette tidligere nyhedsbrev. Dette er dog forkert.

Et medlemskab af et advisory board er ikke ansvarsfrit. Et medlem af et advisory board vil i visse situationer kunne ifalde erstatningsansvar overfor selskabet, andre kapitalejere eller tredjemand – på samme vis som selskabsloven foreskriver, at et bestyrelsesmedlem kan. En praktisk hovedregel er, at et juridisk ansvar er aktuelt, hvis den konkrete opgave i et advisory board ligner eller svarer til et bestyrelsesanliggende, jf. pkt. 3.1-3.3 nedenfor. Herudover kan det ikke afvises, at en domstol vil finde, at et advisory board skal blive underlagt samme ansvar som en bestyrelse, hvis advisory board’et de facto fungerer som en bestyrelse.

I vurderingen af det juridiske ansvar vil andre momenter – foruden den konkret udførte opgave – være afgørende. Dette gælder blandt andre parternes indbyrdes forudsætninger og aftalegrundlag for hvervet, størrelsen af et medlems honorar og en evt. offentlig omtale af board’ets funktion.

3.1 Idéoplæg, sparring mv.

Hvis et advisory board alene skal bidrage med løse idéoplæg og sparring, er dette som udgangspunkt ansvarsfrit for board’et. Heri ligger, at board’ets bidrag skal analyseres, videreudvikles og være genstand for en endelig beslutning, der senere træffes af selskabets ledelse.

3.2 Egentlig rådgivning

Advisory board’ets hverv kan dog også antage en mere gennemarbejdet form, og et idéoplæg kan fx udgøre et egentligt beslutningsforslag. Er dette tilfældet, vil board’ets hverv antage karakter af rådgivning eller konsulentbistand, og dets medlemmer vil derfor kunne ifalde et juridisk ansvar på samme grundlag som andre rådgivere (fx revisorer, ejendomsmæglere eller advokater). Rådgivningsansvaret vil i dette tilfælde som klart udgangspunkt kun være overfor selskabet – og ikke dettes kreditorer eller tredjemand.

3.3 Konkret opgave for selskabet

Medlemmer af et advisory board løser undertiden også konkrete opgaver for selskabet. Måske skal medlemmet løse en konflikt med en vigtig samhandelspartner eller forsøge at indgå i forligsdrøftelser med en modpart. Løsningen af sådanne konkrete opgaver vil være forbundet med et juridisk ansvar på samme vis som alle andre, der løser opgaver på vegne virksomheden.

4. Forretningsorden

Hvis et selskab vælger at nedsætte et advisory board, er det anbefalelsesværdigt at udarbejde en forretningsorden for board’et. Dokumentet behøver ikke være yderst formelt og omfangsrigt, men bør indeholde væsentlige forhold som fx board’ets udpegede formand, det enkelte medlems ansvarsområde og regler for mødeafholdelse (frekvens, referat, dagsorden mv.). Det kan samtidig være relevant at udarbejde en ansættelseskontrakt for det enkelte board-medlem, der regulerer medlemmets aflønning, arbejdstid, ansvarsforsikring osv.

5. Skal vi hjælpe dig?

Hvis du har spørgsmål til advisory boards, eller ønsker at vide mere, er du meget velkommen til at kontakte Holst, Advokater.